CONTRAT DE LICENCE UTILISATEUR FINAL (CLUF)

1. DÉFINITIONS GÉNÉRALES

Le terme « Affilié » désigne une entité qui contrôle, est contrôlée par ou est sous contrôle commun avec NAKIVO ou le Client, lorsque ce contrôle résulte soit (a) d’une participation directe ou indirecte supérieure à 50 %, soit (b) du pouvoir de diriger ou de faire diriger la gestion et les politiques, que ce soit par la détention d’actions avec droit de vote, par contrat ou de toute autre manière, équivalent à celui conféré par une participation directe ou indirecte supérieure à 50 %.

Le terme « Documentation » désigne les publications techniques relatives au logiciel, y compris les notes de mise à jour, ainsi que les guides de référence, d’utilisation, d’installation, d’administration système et techniques fournis avec le Produit.

Le terme « Capacité sous licence » désigne la quantité de chaque Produit sous licence telle que définie dans la Commande.

Le terme « Commande » désigne un document écrit ou électronique convenu, soumis aux conditions du présent Contrat, qui identifie les Produits faisant l’objet d’une licence et leur Capacité sous licence, l’Assistance et/ou les autres Services à acheter, ainsi que les frais à payer.

« Produit » désigne le code objet du logiciel ainsi que l’ensemble des Services et de la Documentation qui l’accompagnent, livrés au Client, y compris tous les éléments fournis par NAKIVO au Client dans le cadre de l’Assistance.

« Service » désigne tout service fourni par NAKIVO, y compris, sans s’y limiter : l’assistance, la maintenance, le stockage dans le cloud, les services de cloud computing.

« Assistance » désigne le programme de services d’assistance tel que précisé plus en détail dans le présent Contrat.

2. CHAMP D'APPLICATION

L'octroi de licences pour les Produits est effectué et les Services sont obtenus exclusivement par la signature de Commandes. Chaque Commande est considérée comme un contrat distinct, indépendant des autres Commandes, sauf indication contraire expresse dans celle-ci ; en cas de conflit direct entre une Commande et les dispositions du présent Contrat, les dispositions de la Commande prévalent uniquement si celle-ci a été signée par un représentant habilité de chaque partie. Les Commandes peuvent être passées dans le cadre du présent Contrat par (a) NAKIVO ou une Filiale de NAKIVO ; et (b) le Client ou une Filiale du Client. En ce qui concerne une Commande, les termes « NAKIVO » et « Client » tels qu’utilisés dans le présent Contrat sont réputés désigner les entités qui exécutent ladite Commande ; la Commande constitue un accord bilatéral entre ces entités, et NAKIVO facturera séparément au Client désigné dans la Commande les frais de licence et les frais de service associés. Ni la signature du présent Contrat, ni aucune disposition qu’il contient, n’oblige l’une ou l’autre des parties à conclure une Commande. Dans le cas où une Commande serait proposée par NAKIVO et serait considérée comme constituant une offre, l’acceptation de cette offre est alors limitée à ses conditions. Si le Client propose une Commande en soumettant un bon de commande, alors, que NAKIVO accuse réception, accepte ou exécute intégralement ou partiellement ladite Commande ou non, NAKIVO S'OPPOSE à toute condition supplémentaire ou différente figurant dans la Commande, autre que celles qui définissent le Produit, le prix et la Capacité sous licence conformément au présent Contrat.

3. LICENCE

Sous réserve des conditions du présent Contrat, NAKIVO accorde au Client une licence non exclusive, non transférable, ne pouvant faire l’objet d’une sous-licence et perpétuelle (sauf si une licence perpétuelle est prévue dans une Commande), telle que spécifiée dans la Commande concernée, lui permettant d’exercer les droits suivants sur le Produit et/ou les Services, dans la limite de la Capacité sous licence : (a) copier le Produit afin de l’installer sur du matériel appartenant au Client ou loué par celui-ci, dans un site détenu ou contrôlé par le Client sur le Territoire ; (b) exploiter le Produit et/ou le Service uniquement dans le cadre des opérations commerciales internes du Client et de ses Sociétés Affiliées ; et (c) réaliser une copie du Produit à des fins d’archivage uniquement (collectivement, la « Licence »). Les sociétés affiliées peuvent utiliser et accéder aux Produits et/ou Services conformément aux conditions du présent Contrat, et le Client est responsable du respect des conditions du présent Contrat par ses sociétés affiliées.

4. RESTRICTIONS

Le Client s’engage à ne pas : (a) copier, exploiter ou utiliser un Produit au-delà de la Capacité sous licence applicable ; (b) modifier, enlever ou retirer toute mention relative à la propriété, au titre, à une marque, à un brevet ou à un droit d’auteur (« Identification ») de tout Produit ; (c) copier un Produit ou une partie d’un Produit sans reproduire l’intégralité de l’Identification sur chaque copie ou copie partielle ; (d) désassembler, procéder à une ingénierie inverse, décompiler ou tenter de toute autre manière de dériver le code source d’un Produit à partir du code objet, sauf dans la mesure expressément autorisée par la loi applicable, nonobstant la présente limitation et sans possibilité de dérogation contractuelle ; (e) distribuer, louer, concéder en sous-licence ou fournir le Produit ou le Service à un tiers, ni l’utiliser dans un centre de services, un environnement d’externalisation ou pour le traitement de données de tiers ; (f) communiquer à un tiers les résultats de toute évaluation fonctionnelle ou de tout test de performance sans l’accord écrit préalable de NAKIVO ; (g) tenter de désactiver ou de contourner tout mécanisme d’octroi de licences intégré au Produit ; ou (h) enfreindre toute autre restriction d’utilisation figurant dans la Documentation.

5. UTILISATION ADMISSIBLE

Le Client s'engage à ne pas utiliser les Produits ou Services, ni à encourager, promouvoir, faciliter ou inciter des tiers à : (a) utiliser les Produits ou Services à des fins illégales ; (b) utiliser les Produits ou Services pour envoyer des spams, des chaînes de lettres ou à toute autre fin susceptible de perturber les Services ou les Réseaux par lesquels vous accédez et utilisez les Services ; (c) envoyer des informations d’identification de source altérées, trompeuses ou fausses, y compris par le biais d’« usurpation d’identité » ou d’« hameçonnage » ; (d) accéder ou tenter d’accéder à tout compte pour lequel vous ne disposez d’aucune autorisation d’accès, ni dupliquer, modifier, distribuer ou afficher aucune des données ou aucun des fichiers provenant d’un tel compte ; (e) perturber ou entraver le fonctionnement d’un utilisateur, d’un hébergeur ou d’un réseau, par exemple en envoyant un virus, en provoquant une surcharge, un « flooding », un envoi de spam ou un « mail-bombing » sur toute partie des Services ; (f) sonder, analyser ou tester la vulnérabilité d’un système ou d’un réseau ; (g) utiliser les Produits ou les Services en association avec tout code ou matériel qui enfreint les droits de propriété intellectuelle d’autrui ; (h) diffuser des virus, vers, logiciels malveillants, chevaux de Troie ou toute autre fonctionnalité contaminante ou destructrice similaire ; (i) enfreindre ou contourner de quelque manière que ce soit les mesures de sécurité ou d’authentification ; (j) accéder à, altérer ou utiliser des zones ou interfaces non publiques des Produits ou des Services pour lesquels vous n’êtes pas sous licence de leur utilisation ; ou (k) enfreindre les réglementations, politiques et procédures des Réseaux par lesquels vous accédez aux Services et les utilisez.

6. GARANTIE DE PERFORMANCE DU PRODUIT

NAKIVO garantit que : (a) le Produit fonctionnera conformément, pour l’essentiel, à sa Documentation pendant une période de trente (30) jours à compter de la date de la première Commande ; et (b) NAKIVO a déployé des efforts commercialement raisonnables, conformes aux normes du secteur, pour détecter et enlever les virus informatiques ; et (c) à l’exception des mots de passe pouvant être requis pour le fonctionnement du Produit ou du Service, NAKIVO n’a inséré aucun code non mentionné dans la Documentation et conçu pour enlever, perturber ou désactiver le fonctionnement normal du Produit ou du Service conformément à la Licence. La présente garantie ne s’applique pas aux problèmes causés par : (a) le matériel ; ou (b) un logiciel autre que le Produit ; ou (c) l’utilisation du Produit, ou l’utilisation d’un logiciel autre que le Produit, sans avoir installé les dernières mises à jour du logiciel de sécurité et de fiabilité ; ou (d) une utilisation abusive du Produit ou du Service ; ou (e) une utilisation du Produit autre que celle prévue par la Licence applicable ; ou (f) une modification du Produit ; ou (g) des réclamations formulées en dehors de la période de garantie ; ou (h) des réclamations formulées sans respecter les conditions à remplir pour la notification et l’accès énoncées ci-dessous. La présente garantie ne couvre pas : (i) toute Capacité sous licence supplémentaire ; (ii) tout Produit fourni dans le cadre des services d’assistance ; ou (iii) tout Produit fourni en vertu de la section 12.

7. RECOURS LIMITÉS

La responsabilité totale de NAKIVO, ainsi que le seul recours dont dispose le Client en cas de violation de la garantie ci-dessus, se limitent à : la mise en œuvre par NAKIVO de tous les efforts commercialement raisonnables pour que le Produit fonctionne conformément, pour l’essentiel, à sa Documentation, ou au remplacement du Produit non conforme dans un délai raisonnable. Si NAKIVO ne parvient pas à faire en sorte que le Produit fonctionne conformément, pour l’essentiel, à sa Documentation ni à remplacer le Produit dans un délai commercialement raisonnable, NAKIVO remboursera alors le montant payé par le Client pour la Licence relative à ce Produit. Les droits du Client et les obligations de NAKIVO énoncés dans la présente section sont subordonnés à la condition que le Client fournisse à NAKIVO, pendant la période de garantie définie à la clause 6(a) des présentes : (a) sa pleine coopération ; et (b) l’accès au Produit afin de résoudre toute réclamation ; ainsi que (c) l’accès à l’environnement matériel et logiciel du Client dans lequel le Produit est utilisé ; et (d) une notification écrite adressée au service juridique de NAKIVO comprenant la notification de la réclamation, une description complète des défauts allégués suffisante pour permettre leur reproduction dans l’environnement de développement ou de prise en charge de NAKIVO, et une référence spécifique à la Documentation à laquelle ces défauts allégués sont contraires.

8. EXCLUSION DE GARANTIES

EXCLUSION DE GARANTIES. À L'EXCEPTION DES GARANTIES EXPRESSÉMENT ÉNONCÉES DANS LE PRÉSENT CONTRAT, LE PRODUIT EST FOURNI SANS AUCUNE AUTRE GARANTIE D'AUCUNE SORTE, ET NAKIVO, SES FILIALES ET SES CONCÉDANTS DE LICENCE DÉCLINENT TOUTE AUTRE GARANTIE, Y COMPRIS, SANS S'Y LIMITER, LES GARANTIES IMPLICITES DE QUALITÉ MARCHANDE, D'ADÉQUATION À UN USAGE PARTICULIER ET DE NON-CONTREFAÇON. NAKIVO NE GARANTIT PAS QUE LE FONCTIONNEMENT DU PRODUIT SERA ININTERROMPU OU EXEMPT D’ERREURS, NI QUE TOUS LES DÉFAUTS POURRONT ÊTRE CORRIGÉS.

9. PAIEMENTS ET LIVRAISON

Le Client s’engage à régler chaque redevance de licence et/ou de service dès réception de la facture. Le Client s’engage à payer ou à rembourser à NAKIVO, ou, lorsque la loi l’exige, à l’administration compétente, les taxes de toute nature, y compris les taxes sur les ventes, d’utilisation, la TVA, les droits d’accise, les droits de douane, les retenues à la source, les taxes foncières et autres taxes similaires (à l’exception des taxes calculées sur le revenu net de NAKIVO) prélevées au titre des redevances de licence et/ou de service, lesquelles s’entendent hors taxes. Pour les Produits livrés par voie électronique, à la demande de NAKIVO, le Client s’engage à fournir à NAKIVO les documents attestant que le Produit désigné a bien été reçu par voie électronique. Si le Client accepte un Produit sous un format non électronique, des frais supplémentaires peuvent s’appliquer et il incombe exclusivement au Client de prendre en charge toute obligation relative à la taxe sur le chiffre d’affaires ou à la taxe d’utilisation, ainsi que les pénalités et intérêts éventuels. Le solde impayé de chaque paiement en retard porte intérêt à un taux égal au plus faible des deux montants suivants : 1 % par mois ou le montant maximal autorisé par la loi. Tous les Produits sont concédés sous licence selon les conditions FCA (« Free Carrier » conformément aux Incoterms 2000) au point d’expédition. Les Produits sont considérés comme acceptés à la date à laquelle NAKIVO les livre au Client, soit physiquement, soit en fournissant des codes d’accès pour le téléchargement électronique, selon la première éventualité ; toutefois, cette acceptation n’affectera pas la garantie de performances du Produit prévue dans le présent Contrat.

10. DROITS DE PROPRIÉTÉ ET CONFIDENTIALITÉ

(a) NAKIVO, ses sociétés affiliées ou ses concédants de licence conservent l’ensemble des droits, titres et intérêts relatifs au Produit, aux Services, à l’Assistance et à l’ensemble des droits de propriété intellectuelle et droits exclusifs qui y sont liés. Le Produit et tous les logiciels tiers fournis avec celui-ci sont protégés par les lois applicables en matière de droit d’auteur, de secret d’affaires, de propriété industrielle et d’autres droits de propriété intellectuelle. Le Client n’est pas autorisé à enlever du Produit toute mention d’identification du produit, de droit d’auteur, de marque déposée ou tout autre avis. NAKIVO se réserve tous les droits qui ne sont pas expressément accordés au Client dans le présent Contrat. (b) Le terme « Informations confidentielles » désigne toutes les informations exclusives ou confidentielles qui sont divulguées au destinataire (« Destinataire ») par le divulgateur (« Divulgateur ») et comprend, entre autres : (i) toutes les informations relatives aux données financières, aux clients, aux employés, aux produits ou aux services du Divulgateur, y compris, sans s’y limiter, le code logiciel, les organigrammes, les techniques, les spécifications, les plans de développement et de commercialisation, les stratégies et les prévisions ; (ii) en ce qui concerne NAKIVO et ses concédants de licence, le Produit et tout logiciel tiers fourni avec le Produit ; et (iii) les conditions du présent Contrat, y compris, sans s’y limiter, les informations relatives à la tarification du Produit. Les informations confidentielles n’incluent pas les informations dont le Destinataire peut démontrer : (a) qu’elles étaient légitimement en sa possession sans aucune obligation de confidentialité avant leur réception de la part du Divulgateur ; (b) qu’elles sont ou deviennent de notoriété publique sans faute de la part du Destinataire ; (c) qu’elles ont été légitimement reçues par le Destinataire de la part d’un tiers sans violation d’une obligation de confidentialité ; ou (d) qu’elles ont été développées de manière indépendante par ou pour le Destinataire. Le Destinataire ne peut divulguer les Informations confidentielles du Divulgateur à aucun tiers ni utiliser ces Informations confidentielles en violation du présent Contrat. Le Destinataire (i) fera preuve, à l’égard des Informations confidentielles du Divulgateur, du même degré de diligence et de protection que celui qu’il applique à ses propres Informations confidentielles et (ii) s’abstiendra, directement ou indirectement, de divulguer, copier, distribuer, republier ou permettre à un tiers d’accéder à toute Information confidentielle du Divulgateur. Nonobstant ce qui précède, le Destinataire peut divulguer les Informations confidentielles du Divulgateur à ses employés et mandataires qui ont besoin d’en prendre connaissance, à condition que ces employés et mandataires soient soumis à des obligations légales de confidentialité substantiellement identiques (et en aucun cas moins protectrices) que les dispositions du présent Contrat. (c) Obligation de notification. Si le Destinataire a connaissance d’une utilisation ou d’une divulgation non autorisée des Informations confidentielles du Divulgateur, il en informera sans délai et de manière exhaustive le Divulgateur, en lui communiquant tous les faits dont il a connaissance concernant cette utilisation ou divulgation non autorisée. En outre, si le Destinataire ou l’un de ses employés ou mandataires est contraint (par des questions orales, des interrogatoires, des demandes d’informations ou de documents dans le cadre d’une procédure judiciaire, d’une citation à comparaître, d’une injonction d’enquête civile ou de toute autre procédure similaire) de divulguer des informations confidentielles du Divulgateur, le Destinataire ne divulguera pas ces informations sans avoir préalablement adressé au Divulgateur un préavis écrit raisonnable sur le plan commercial, afin de permettre à ce dernier de solliciter une ordonnance de protection ou toute autre mesure appropriée, ou de renoncer au respect de la présente disposition. En tout état de cause, le Destinataire mettra en œuvre tous les efforts commercialement raisonnables pour préserver la confidentialité des Informations confidentielles du Divulgateur, y compris, sans s’y limiter, en coopérant avec le Divulgateur afin d’obtenir une ordonnance de protection appropriée ou toute autre garantie fiable assurant que les Informations confidentielles bénéficieront d’un traitement confidentiel. Nonobstant ce qui précède, le Client accepte que NAKIVO puisse inclure son nom dans ses listes de clients.

11. EXCLUSION DE RESPONSABILITÉ EN MATIÈRE DE DOMMAGES-INTÉRÊTS ; LIMITATIONS DE RESPONSABILITÉ

EXCLUSION DE RESPONSABILITÉ EN MATIÈRE DE DOMMAGES ; LIMITATIONS DE RESPONSABILITÉ. À L'EXCEPTION DES VIOLATIONS DE LA LICENCE (SECTION 3), DES RESTRICTIONS DE LICENCE (SECTION 4), DES DROITS DE PROPRIÉTÉ ET DE CONFIDENTIALITÉ (SECTION 10) ET DES PLAINTES POUR CONTREFAÇON (SECTION 13), NI L'UNE DES PARTIES, NI SES SOCIÉTÉS AFFILIÉES, NI LES CONCÉDANTS DE LICENCE DE NAKIVO NE PEUVENT ÊTRE TENUS RESPONSABLES (A) DE TOUT DOMMAGE SPÉCIAL, INDIRECT, ACCESSOIRE, PUNITIF OU CONSÉCUTIF LIÉ AU PRÉSENT CONTRAT, À LA PRISE EN CHARGE DE L'ASSISTANCE, AU PRODUIT, DES SERVICES, OU DE TOUT CODE OU LOGICIEL TIERS FOURNI AVEC LE PRODUIT (Y COMPRIS, SANS S'Y LIMITER, LE MANQUE À GAGNER, LA PERTE DE Temps D'UTILISATION DE L'ORDINATEUR, AINSI QUE LES DOMMAGES AUX DONNÉES OU LA PERTE DE LEUR UTILISATION), MÊME SI LA POSSIBILITÉ DE TELS DOMMAGES A ÉTÉ SIGNALÉE, ET QUELLE QUE SOIT LA NÉGLIGENCE D’UNE PARTIE OU QUE CES DOMMAGES RÉSULTENT D’UNE RÉCLAMATION FONDÉE SUR LE DROIT DE LA RESPONSABILITÉ CIVILE OU LE DROIT DES CONTRATS, OU (B) LES DOMMAGES DE TOUTE NATURE DONT LE MONTANT DÉPASSE CELUI DES DOMMAGES RÉELS ET DIRECTS, DANS LA LIMITE DU PLAFOND. LE TERME « PLAFOND » DÉSIGNE (I) SI NAKIVO EST LE PAYEUR, LE MONTANT PAYÉ PAR LE CLIENT POUR LA LICENCE DU PRODUIT DONNANT LIEU À CES DOMMAGES ; ET (II) SI LE CLIENT EST LE PAYEUR, LE MONTANT LE PLUS ÉLEVÉ ENTRE LE MONTANT PAYÉ ET LE MONTANT DÛ PAR LE CLIENT POUR LA LICENCE DU PRODUIT DONNANT LIEU À CES DOMMAGES.

12. LICENCE D'ESSAI ET LICENCE GRATUITE

NAKIVO peut décider, à sa seule discrétion, de mettre des Produits à la disposition du Client sans Commande et à titre gratuit. Ces Produits sont considérés comme des « Produits » au sens du présent Contrat, à cette exception près que (a) ils sont fournis au Client uniquement afin que celui-ci puisse évaluer en interne l’opportunité d’acquérir une licence pour ces Produits moyennant paiement ; et (b) la durée de la licence pour ces Produits est de quinze (15) jours ou de tout autre nombre de jours spécifié par NAKIVO ; et (c) les Produits sont fournis « EN L'ÉTAT » et sans aucune garantie ni prise en charge ; et (d) les Produits ne peuvent être mis en production ni intégrés de quelque manière que ce soit aux processus métier du Client, à moins qu’ils ne fassent l’objet d’une licence expresse et aient été payés dans le cadre d’une Commande. NAKIVO peut résilier l’ensemble des droits et licences du Client relatifs à ces Produits à sa seule discrétion, moyennant notification au Client.

13. PLAINTES POUR CONTREFAÇON

Si un tiers fait valoir une réclamation à l’encontre du Client, alléguant que l’utilisation par ce dernier d’un Produit conformément au présent Contrat enfreint ses droits de brevet, de secret commercial ou de droit d’auteur (« Réclamation pour contrefaçon »), NAKIVO s’engage alors, à ses propres frais : (a) à défendre le Client ou à régler la Réclamation pour contrefaçon ; et (b) à indemniser le Client pour tout montant de dommages-intérêts définitivement condamné à sa charge en raison de la contrefaçon commise par le Produit. Les obligations de NAKIVO au titre de la présente section ne s’appliquent pas si : (a) le service juridique de NAKIVO ne reçoit pas du Client une notification écrite, rapide et détaillée de la réclamation pour contrefaçon ; (b) NAKIVO n’est pas en mesure de conserver le contrôle exclusif de la défense contre la réclamation pour contrefaçon et de toutes les négociations en vue de son règlement ou d’un compromis ; (c) NAKIVO ne bénéficie pas de toute l’assistance raisonnable ; ou (d) la réclamation pour contrefaçon repose sur (i) l’utilisation du Produit et/ou des Services en combinaison avec des produits non approuvés par NAKIVO dans la Documentation du Produit, (ii) le fait que le Client n’ait pas utilisé les mises à jour dudit Produit dans un délai raisonnable après leur mise à disposition, ou (iii) le fait que le Client n’ait pas utilisé le Produit conformément à la Commande et à la Documentation. NAKIVO n’engagera pas le Client à une obligation financière dans le cadre d’un règlement ou d’un compromis, ni ne fera d’aveu au nom du Client, sans avoir obtenu au préalable le consentement de ce dernier. Si NAKIVO estime, à sa discrétion raisonnable, que l’utilisation des Produits doit être interrompue en raison d’une Réclamation pour contrefaçon ou d’une Réclamation pour contrefaçon potentielle, si un tribunal compétent interdit au Client d’utiliser un Produit à la suite d’une réclamation pour contrefaçon et que NAKIVO n’est pas en mesure d’obtenir le sursis ou l’annulation de cette injonction, ou si NAKIVO règle une réclamation pour contrefaçon à des conditions qui obligeraient le Client à cesser d’utiliser le Produit, alors NAKIVO, à ses frais et à sa discrétion : (a) de modifier ou de remplacer le Produit, (b) d’obtenir le droit de continuer à utiliser le Produit, ou (c) si, selon l’appréciation raisonnable de NAKIVO, ni (a) ni (b) ne sont commercialement raisonnables, (i) de résilier la Licence du Client relative au Produit pour toute Licence perpétuelle, et (ii) pour toute Licence non perpétuelle, de libérer le Client de son obligation d’effectuer des paiements futurs au titre du Produit. La présente section contient les recours exclusifs du Client et la seule responsabilité de NAKIVO en cas de réclamations pour contrefaçon.

14. RÉSILIATION

Moyennant un préavis écrit de trente (30) jours, chacune des parties peut résilier le présent Contrat de son propre chef avec effet pour l'avenir ; toutefois, cette résiliation n'aura aucune incidence sur les Commandes exécutées par les parties avant sa date d'entrée en vigueur, et ces Commandes resteront pleinement en vigueur conformément aux termes du présent Contrat. NAKIVO peut : (i) résilier une Commande et les Licences relatives aux Produits faisant l’objet de cette Commande si le Client ne s’acquitte pas des frais applicables dus au titre de cette Commande dans les 30 jours après la réception d’un avis écrit de NAKIVO signalant le non-paiement ; (ii) résilier tout ou partie des Commandes, des Licences relatives aux Produits et/ou le présent Contrat, sans préavis ni délai de régularisation, si le Client enfreint les droits de propriété intellectuelle de NAKIVO, de ses Sociétés affiliées ou de ses concédants de licence, ou s’il utilise les Produits en dehors du champ d’application des Licences applicables ; ou (iii) résilier toutes les licences et le présent Contrat, en tout ou en partie, si le Client commet toute autre violation substantielle du présent Contrat et ne remédie pas à cette violation dans les 30 jours après la notification écrite de ladite violation par NAKIVO au Client. En cas de résiliation d’une licence, le Client devra immédiatement désinstaller et cesser d’utiliser les Produits concernés et, à la demande de NAKIVO, restituer immédiatement ces Produits à NAKIVO, ainsi que toute la documentation et les copies associées, ou certifier par écrit leur destruction. Aucune des parties ne saurait être tenue responsable de son manquement à une obligation au titre du présent Contrat, autre qu’une obligation de paiement, pendant toute période au cours de laquelle l’exécution est retardée par des circonstances échappant à son contrôle raisonnable.

15. AUDIT

Si NAKIVO en fait la demande au maximum une fois tous les trente (30) jours, le Client s'engage à fournir à NAKIVO des rapports périodiques d'utilisation des produits générés à partir de Produits spécifiques (lorsqu'ils sont disponibles) ou des rapports écrits, qu'ils soient générés manuellement ou par voie électronique, précisant l'utilisation que fait le Client des Produits. En outre, si NAKIVO en fait la demande au maximum une fois tous les quatre-vingt-dix (90) jours, le Client s’engage à autoriser NAKIVO à effectuer un audit dans ses locaux pendant les heures normales de travail afin de vérifier le respect des conditions du présent Contrat. Le Client s’engage à coopérer lors de tout audit de ce type et à fournir un accès raisonnable à ses informations et à ses systèmes. Si un audit révèle que le Client a dépassé la Capacité sous licence pour un Produit, le Client s’engage à payer les frais applicables pour la capacité supplémentaire. Si la sous-estimation de la capacité dépasse 5 % de la Capacité sous licence des Produits concernés, le Client s’engage également à payer les frais raisonnables engagés par NAKIVO pour la réalisation de l’audit.

16. CONTRÔLES À L'EXPORTATION

Par l’utilisation de la Technologie (au sens défini ci-dessous), le Client reconnaît qu’il lui incombe de se conformer aux lois et réglementations applicables des États-Unis et de tous les autres pays concernés en matière d’exportations et de réexportations. Le Client s’engage à ne pas télécharger, consulter, concéder sous licence, ni exporter ou réexporter de quelque manière que ce soit, directement ou indirectement, tout code logiciel (fourni dans le cadre d’un Produit et/ou Service NAKIVO, par le biais de l’assistance ou de la maintenance, ou via d’autres services), toute publication technique relative au code logiciel, telle que les notes de version, ainsi que les guides de référence, d’utilisation, d’installation, d’administration système et techniques, ou les services (collectivement, la « Technologie ») en violation de ces lois et réglementations, y compris les réglementations interdisant l’exportation vers certains pays soumis à des restrictions (« Pays soumis à des restrictions »), ou sans l’autorisation écrite des autorités requise par ces lois applicables. La liste des pays soumis à des restrictions peut être modifiée et l’est effectivement de temps à autre. Elle comprend actuellement Cuba, l’Iran, la Corée du Nord et les régions d’Ukraine sous le contrôle effectif de la Fédération de Russie, y compris, sans s’y limiter, la Crimée et certaines zones des régions de Louhansk et de Donetsk. En particulier, mais sans s’y limiter, la Technologie ne peut être téléchargée, concédée sous licence, transférée, ni exportée ou réexportée de quelque manière que ce soit, directement ou indirectement, y compris par accès à distance : (a) vers un Pays soumis à des restrictions ou à un ressortissant ou résident d’un tel pays ; (b) à toute personne figurant sur la liste des « Specially Designated Nationals or Other Blocked Persons » (ressortissants spécialement désignés ou autres personnes bloquées) du Département du Trésor des États-Unis, ou sur la « Denied Persons List » (liste des personnes refusées), la « Entity List » (liste des entités) ou la « Unverified List » (liste des entités non vérifiées) du Département du Commerce des États-Unis ; ou (c) à toute utilisation finale liée à la prolifération (armes nucléaires, technologie des missiles ou armes chimiques/biologiques). En téléchargeant, en obtenant une licence et/ou en utilisant la Technologie, le Client déclare et garantit que : (a) son emplacement n’est pas dans un pays soumis à des restrictions, il n’est pas sous le contrôle d’un tel pays, il n’agit pas pour le compte d’un tel pays, et il n’est ni ressortissant ni résident d’un tel pays ; (b) le Client ne figure sur aucune des listes mentionnées ci-dessus ; (c) le Client n’est impliqué dans aucune utilisation finale interdite mentionnée ci-dessus ; et (d) aucune agence fédérale américaine n’a suspendu, révoqué ou refusé ses privilèges d’exportation. Le Client accepte que tous les droits d’utilisation de la Technologie soient accordés à condition que ces droits soient perdus si le Client ne respecte pas les présentes conditions.

Le règlement (UE) 2021/821 établit un régime de l’Union pour le contrôle des exportations, du courtage, de l’assistance technique, du transit et du transfert d’éléments et de technologies à double usage. La Technologie est destinée exclusivement à des utilisations finales civiles.

Par conséquent, le Client s’engage à ne pas (a) utiliser, exporter, réexporter, transférer, divulguer ou mettre à disposition de quelque manière que ce soit la Technologie en violation de toute législation applicable en matière de contrôle des exportations ou de sanctions ; (b) concéder sous licence, télécharger ou transférer, directement ou indirectement, toute Technologie sous son contrôle à une entité militaire ou à toute autre entité à des fins militaires, y compris toute force de sécurité d’État, lorsque cela est interdit par la législation applicable ; ou (c) de transférer sciemment toute Technologie à des utilisateurs finaux en vue d’une utilisation en rapport avec des armes chimiques, biologiques ou nucléaires ou des missiles capables de transporter de telles armes, lorsque la loi applicable l’interdit ; (d) d’exporter, de réexporter, de transférer ou de mettre de toute autre manière la Technologie à la disposition de toute personne ou entité soumise à des sanctions ou à des restrictions à l’exportation applicables, ou située dans tout pays ou territoire soumis à des sanctions globales, à moins que toutes les autorisations gouvernementales requises n’aient été obtenues. Le Client déclare et garantit qu’il se conformera à l’ensemble des lois et réglementations applicables en matière de contrôle des exportations et de sanctions, et qu’il obtiendra toutes les licences d’exportation ou de réexportation requises ou toute autre autorisation gouvernementale avant de transférer la Technologie.

Le Client s’engage également : (a) à ne pas exporter ni réexporter de Technologie vers une entité basée en Chine qui se présente comme un « Institut » ou une « Académie » ; et (b) à ne pas exporter ni réexporter sciemment de Technologie vers un pays soumis à des sanctions imposées par l’Union européenne, les Nations unies ou l’Organisation pour la sécurité et la coopération en Europe sans avoir préalablement obtenu toute licence validée requise.

17. DROIT APPLICABLE

Le présent contrat est régi par le droit de l'État du Nevada, à l'exclusion de ses règles de conflit de lois. La Convention des Nations Unies sur les contrats de vente internationale de marchandises est expressément exclue dans son intégralité.

18. ARBITRAGE

TOUT LITIGE, RÉCLAMATION OU CONTROVERSE ENTRE LE CLIENT ET NAKIVO DÉCOULANT DU PRÉSENT CONTRAT OU LIÉ À CELUI-CI, OU À LA VIOLATION OU À LA VIOLATION PRÉSUMÉE DE CELUI-CI, SERA RÉGLÉ PAR VOIE D’ARBITRAGE EXÉCUTOIRE MENÉ EN ANGLAIS. L’ARBITRAGE AURA LIEU DANS LE COMTÉ DE CLARK, DANS L’ÉTAT DU NEVADA, AUX ÉTATS-UNIS, CONFORMÉMENT AUX RÈGLES ACTUELLES DE L’AMERICAN ARBITRATION ASSOCIATION EN MATIÈRE COMMERCIALE OU INTERNATIONALE, SELON LE CAS. LES FRAIS D’ARBITRAGE SERONT SUPPORTÉS À ÉGALITÉ JUSQU’À LA RENDU DE LA SENTENCE ARBITRALE. LA SENTENCE ARBITRALE RENDUE SERA DÉFINITIVE ET EXÉCUTOIRE POUR LES PARTIES ; ELLE NE POURRA FAIRE L’OBJET D’AUCUN RECOURS DEVANT UN TRIBUNAL ET POURRA ÊTRE EXÉCUTÉE DEVANT TOUT TRIBUNAL COMPÉTENT. AUCUNE DISPOSITION DU PRÉSENT CONTRAT NE SAURA ÊTRE INTERPRÉTÉE COMME EMPÊCHANT L’UNE OU L’AUTRE DES PARTIES DE DEMANDER À TOUT TRIBUNAL COMPÉTENT À L’ÉGARD DES PARTIES ET DE L’OBJET DU LITIGE DE PRONONCER UNE MESURE INJONCTIVE SI NÉCESSAIRE POUR PROTÉGER LES INFORMATIONS CONFIDENTIELLES, DE PROPRIÉTÉ OU DE TOUT AUTRE DROIT EXCLUSIF DE L’UNE OU L’AUTRE PARTIE. TOUTES LES PROCÉDURES D’ARBITRAGE SERONT MENÉES EN TOUTE CONFIDENTIALITÉ, ET LA PARTIE QUI OBTIENDRA GAGNANT À L’ARBITRAGE SERA EN DROIT DE DEMANDER LA RÉCUPÉRATION DES HONORAIRES D’AVOCAT RAISONNABLES ET DES FRAIS NÉCESSAIRES ENGAGÉS À CET EFFET.

19. MARCHÉS PUBLICS FÉDÉRAUX AUX ÉTATS-UNIS

La présente section s'applique à toutes les acquisitions du Produit commercial visé par le présent Contrat, effectuées par ou pour le compte du gouvernement fédéral des États-Unis, ou par tout maître d'œuvre ou sous-traitant (à quelque niveau que ce soit) dans le cadre d'un contrat, d'une subvention, d'un accord de coopération ou de toute autre activité avec le gouvernement fédéral des États-Unis. En acceptant la livraison du Produit, le gouvernement reconnaît par les présentes que le Produit est considéré comme « commercial » au sens de la réglementation en matière d'acquisition applicable à ce marché. Les conditions générales du présent Contrat s’appliquent à l’utilisation et à la divulgation du Produit par le gouvernement, et prévalent sur toute condition contractuelle contradictoire. Si la licence accordée par le présent Contrat ne répond pas aux besoins du gouvernement ou est incompatible, à quelque titre que ce soit, avec la législation fédérale, le gouvernement s’engage à restituer le Produit, non utilisé, à NAKIVO. La déclaration supplémentaire suivante s’applique uniquement aux acquisitions régies par la sous-partie 227.4 du DFARS (octobre 1988) : « Droits restreints – L’utilisation, la reproduction et la divulgation par le gouvernement sont soumises aux restrictions énoncées au sous-paragraphe (c)(1)(ii) de la clause relative aux droits sur les données techniques et les logiciels informatiques du DFARS 252.227-7013 (octobre 1988). »

20. ENTITÉS NAKIVO

Les entités d'octroi de licences suivantes s'appliquent au présent Contrat :
Territoire : Monde entier
Entité d'octroi de licences : NAKIVO, Inc.

Adresse de l'entité d'octroi de licences :
4894 Sparks Blvd.
Sparks, NV États-Unis
89436-8202

21. CESSION ET TRANSFERTS

Le Client n’est pas autorisé à céder ou à transférer un Produit indépendamment du Contrat et de la Licence applicables, ni à céder ou à transférer un Contrat ou une Licence, sauf en cas de fusion avec un tiers, ou de transfert de la totalité ou de la quasi-totalité des actifs du Client à un tiers qui assume l’ensemble des responsabilités et obligations du Client au titre du Contrat et de la Licence, et qui accepte expressément d’être lié par l’ensemble des clauses du Contrat et de la Licence et de s’y conformer. Toute tentative de cession ou de transfert d’un Contrat ou d’une Licence en violation de la présente disposition sera nulle et non avenue et sera considérée comme une violation des droits de propriété intellectuelle de NAKIVO ou comme une utilisation hors du champ d’application de la Licence.

22. DISPOSITIONS DIVERSES

La renonciation par une partie à faire valoir un manquement à l’une des clauses du présent Contrat ne saurait être interprétée comme une renonciation à faire valoir tout manquement continu ou ultérieur. Si l’une des clauses du présent Contrat s’avérait invalide ou inapplicable, les autres clauses resteraient en vigueur. Les parties reconnaissent avoir pris connaissance du présent Contrat et conviennent qu’il constitue l’expression complète et exclusive de l’accord conclu entre elles et qu’il remplace toute négociation ou tout accord antérieur ou concomitant entre les parties concernant l’objet du présent Contrat. Le présent Contrat ne peut être modifié ou résilié que par un accord écrit signé par les deux parties. La partie gagnante dans tout litige est en droit de demander la récupération de ses honoraires d’avocat et de ses frais par l’autre partie. Dans la mesure où les Produits NAKIVO incluent du code tiers : (a) si ce code est fourni pour être utilisé avec un Produit, il ne peut être utilisé qu’avec ce Produit, sauf disposition contraire dans la Documentation ; et (b) si la Documentation contient des conditions relatives à ce code tiers, ces conditions régissent le code tiers en lieu et place des conditions de la Commande applicable et du présent Contrat ; à cette exception près que les conditions du tiers ne pourront pas (i) annuler ou modifier les droits accordés par NAKIVO au Client ni les obligations souscrites par NAKIVO dans la Commande applicable ou le présent Contrat concernant un Produit ; ni (ii) imposer de restrictions supplémentaires à l’utilisation du Produit par le Client. Dans certaines circonstances, généralement soit pour faciliter la tâche de ses clients, soit afin de se conformer à l’obligation de mettre le code source à disposition en vertu de conditions de licence spécifiques, NAKIVO distribue gratuitement à ses clients des produits qui ne sont pas régis par une Commande ou le présent Contrat. Ces produits sont distribués séparément des Produits NAKIVO, sont régis par les conditions de licence qui les accompagnent, et sont fournis par NAKIVO « EN L'ÉTAT », « SUR PLACE » ET SANS GARANTIE D'AUCUNE SORTE, QU'ELLE SOIT ORALE OU ÉCRITE, EXPRESSES OU IMPLICITES, ET À L’EXCLUSION, SANS LIMITATION, DES GARANTIES DE QUALITÉ MARCHANDE, D’ADÉQUATION À UN USAGE PARTICULIER, DE NON-CONTREFAÇON ET DE TITRE. Les parties conviennent que le présent Contrat et les documents connexes sont rédigés en anglais.

23. ASSISTANCE

Le Client peut souscrire aux services d’assistance NAKIVO (« Assistance ») dans le cadre d’une Commande. Une fois l’Assistance souscrite pour un Produit, le Client est automatiquement inscrit à l’Assistance sur une base mensuelle ou annuelle pour l’ensemble de la Capacité sous licence du Produit, sauf si l’une des parties résilie l’Assistance pour l’ensemble de la Capacité sous licence d’un Produit moyennant un préavis écrit d’au moins trente (30) jours avant la date suivante de l’Assistance. Les frais mensuels ou annuels liés à l’Assistance seront convenus au moment de chaque Commande. NAKIVO peut modifier ses conditions d’Assistance, ces modifications prenant effet à la date anniversaire de l’Assistance du Client. NAKIVO se réserve le droit de mettre fin à la prise en charge de ce Produit lorsque NAKIVO cesse de manière générale de fournir ces services à tous les titulaires de licence de ce Produit. Tout client dont le contrat d’assistance n’est pas à jour ne se verra pas attribuer de nouvelles clés de licence (y compris les fusions de licences et les mises à niveau d’édition) tant que le contrat d’assistance n’aura pas été renouvelé. Si le contrat d’assistance est résilié et que le client s’y réinscrit, NAKIVO peut lui facturer des frais de réactivation.

24. CONDITIONS SUPPLÉMENTAIRES

Les conditions supplémentaires suivantes sont intégrées au présent Contrat.

a. DÉFINITIONS. Les termes énoncés ci-dessous ont la signification indiquée, qu’ils soient ou non écrits en majuscules.

Les termes « Ordinateur » ou « Serveur » ont la signification généralement attribuée dans le secteur informatique, à savoir une machine unique, qu’il s’agisse d’une unité centrale de traitement, telle qu’un ordinateur central, ou d’une machine de système distribué, telle qu’un serveur basé sur Unix ou Intel. Un ordinateur central correspond à un ordinateur central individuel doté d’un ou de plusieurs processeurs ou moteurs.

Le terme « Enterprise » désigne l’environnement constitué de l’ensemble du matériel détenu ou loué par le Client sur le Territoire.

b. RESTRICTIONS DE LICENCE. Les restrictions suivantes s’appliquent à certains Produits. Chaque licence « NAKIVO Backup & Replication » est limitée à une utilisation par processeur – sous-capacité ou par ordinateur – sous-capacité.

c. UNITÉS DE MESURE. Les unités de mesure suivantes s’appliquent à certains Produits.

par processeur (CPU) – Capacité totale : une licence est requise pour le nombre total de processeurs physiques actifs dans chaque ordinateur sur lequel le Produit effectue des tâches de sauvegarde ou de réplication, à distance ou localement. Le terme « CPU » désigne un processeur physique ou une unité centrale de traitement (CPU) dans un ordinateur désigné, qui contient les circuits logiques qui exécutent les instructions d’un programme informatique, et fait référence au « socket », qui peut contenir un ou plusieurs cœurs de processeur.

par CPU – sous-capacité : une licence est requise pour tous les processeurs physiques actifs sur lesquels le produit effectue des tâches de sauvegarde ou de réplication, à distance ou localement. Le terme « CPU » désigne un processeur physique ou une unité centrale de traitement (CPU) d’un ordinateur désigné, qui contient les circuits logiques exécutant les instructions du programme de l’ordinateur, et fait référence au « socket », pouvant contenir un ou plusieurs cœurs de processeur.

par ordinateur – Capacité complète : une licence est requise pour tous les ordinateurs actifs (virtuels ou physiques) sur lesquels le produit effectue des tâches de sauvegarde ou de réplication, à distance ou en local.

par ordinateur – Capacité partielle : une licence est requise pour tous les ordinateurs actifs sur lesquels le produit effectue des tâches de sauvegarde ou de réplication, à distance ou localement.

VOUS RECONNAISSEZ AVOIR LU LE PRÉSENT CONTRAT ET ACCEPTEZ D’ÊTRE LIÉ PAR CELUI-CI, COMME SI VOUS L’AVIEZ SIGNÉ PAR ÉCRIT. SI VOUS AGISSEZ AU NOM D’UNE ENTITÉ, VOUS GARANTISSEZ QUE VOUS DISPOSEZ DE L’AUTORISATION NÉCESSAIRE POUR ACCEPTER LES TERMES DU PRÉSENT CONTRAT AU NOM DE CETTE ENTITÉ.