ACUERDO DE LICENCIA DE USUARIO FINAL (EULA)

1. DEFINICIONES GENERALES

Por «filial» se entiende una entidad que controle, sea controlada por o se encuentre bajo control común con NAKIVO o el Cliente, cuando dicho control se derive de: (a) una participación accionarial directa o indirecta superior al 50 %, o (b) la facultad de dirigir o hacer que se dirijan la gestión y las políticas, ya sea mediante la titularidad de acciones con derecho a voto, por contrato o de cualquier otra forma, equivalente a la que proporciona una participación accionarial directa o indirecta superior al 50 %.

«Documentación» se refiere a las publicaciones técnicas relacionadas con el software, incluidas las notas de la versión y las guías de referencia, de usuario, de instalación, de administrador del sistema y técnicas proporcionadas con el Producto.

«Capacidad con licencia» se refiere a la cantidad de cada Producto objeto de la licencia, tal y como se establece en el Pedido.

«Pedido» se refiere a un documento acordado, ya sea escrito o electrónico, sujeto a los términos del presente Contrato, que identifica los Productos objeto de la licencia y su Capacidad con licencia, el Soporte y/u otros Servicios que se van a adquirir, así como las tarifas que se deben abonar.

«Producto» se refiere al código objeto del software y a todos los Servicios y Documentación que lo acompañan y que se entregan al Cliente, incluidos todos los elementos entregados por NAKIVO al Cliente en el marco del Soporte.

«Servicio» se refiere a cualquier servicio prestado por NAKIVO, incluyendo, entre otros: soporte, mantenimiento, almacenamiento de copias de seguridad en la nube y servicios de computación en la nube.

«Soporte» se refiere al programa de servicios de soporte tal y como se especifica con más detalle en el presente Contrato.

2. ALCANCE

Las licencias de los Productos se conceden, y los Servicios se obtienen, exclusivamente mediante la formalización de Pedidos. Cada Pedido se considerará un contrato independiente, distinto de cualquier otro Pedido, salvo que se indique expresamente lo contrario en el mismo, y en caso de conflicto directo entre un Pedido y las condiciones del presente Acuerdo, las condiciones del Pedido prevalecerán únicamente si dicho Pedido ha sido formalizado por un representante autorizado de cada una de las partes. Los Pedidos en virtud del presente Acuerdo podrán formalizarse entre (a) NAKIVO o una filial de NAKIVO; y (b) el Cliente o una filial del Cliente. En lo que respecta a un Pedido, se considerará que los términos «NAKIVO» y «Cliente», tal y como se utilizan en el presente Acuerdo, se refieren a las entidades que formalizan dicho Pedido; el Pedido constituye un acuerdo bilateral entre dichas entidades, y NAKIVO facturará por separado al Cliente indicado en el Pedido las tarifas de licencia y de servicio correspondientes. Ni la firma del presente Acuerdo, ni nada de lo que contenga el mismo, obligará a ninguna de las partes a formalizar un Pedido. En caso de que NAKIVO proponga un Pedido y este se considere una oferta, la aceptación de dicha oferta se limitará a sus términos. En caso de que el Cliente proponga un Pedido mediante la presentación de una orden de compra, independientemente de que NAKIVO lo reconozca, lo acepte o lo ejecute total o parcialmente, NAKIVO SE OPONE a cualquier condición adicional o diferente incluida en dicho Pedido, salvo aquellas que establezcan el Producto, el precio y la Capacidad con licencia de conformidad con el presente Contrato.

3. LICENCIA

Con sujeción a los términos del presente Contrato, NAKIVO concede al Cliente una licencia no exclusiva, intransferible, no sublicenciable y perpetua (salvo que en un Pedido se especifique una licencia no perpetua), tal y como se especifica en el Pedido correspondiente, para ejercer los siguientes derechos sobre el Producto y/o los Servicios hasta la capacidad licenciada: (a) copiar el Producto con el fin de instalarlo en el hardware propiedad del Cliente o arrendado por este en unas instalaciones de su propiedad o bajo su control en el Territorio; (b) utilizar el Producto y/o el Servicio exclusivamente para las operaciones comerciales internas del Cliente y sus Filiales; y (c) realizar una copia del Producto únicamente con fines de archivo (en conjunto, la «Licencia»). Las filiales podrán utilizar y acceder a los Productos y/o Servicios con arreglo a los términos del presente Contrato, y el Cliente será responsable del cumplimiento de los términos del presente Contrato por parte de sus filiales.

4. RESTRICCIONES

El cliente no podrá: (a) copiar, poner en funcionamiento ni utilizar ningún Producto por encima de la capacidad de licencia aplicable; (b) modificar, eliminar o retirar ningún aviso de propiedad, título, marca registrada, patente o derechos de autor («Identificación») de ningún Producto; (c) copiar ningún Producto ni ninguna parte del mismo sin reproducir toda la Identificación en cada copia o copia parcial; (d) desmontar, realizar ingeniería inversa, descompilar o intentar de cualquier otra forma obtener el código fuente de cualquier Producto a partir del código objeto, salvo en la medida en que lo permita expresamente la legislación aplicable, sin perjuicio de esta limitación y sin posibilidad de renuncia contractual; (e) distribuir, alquilar, arrendar, sublicenciar o facilitar el Producto o el Servicio a terceros, ni utilizarlo en una oficina de servicios, en un entorno de externalización o para el tratamiento de datos de terceros; (f) facilitar a un tercero los resultados de cualquier evaluación funcional o prueba de rendimiento sin la autorización previa por escrito de NAKIVO; (g) intentar desactivar o eludir cualquiera de los mecanismos de licencia incluidos en el Producto; o (h) infringir cualquier otra restricción de uso contenida en la Documentación.

5. USO ADMISIBLE

El cliente no utilizará los Productos o Servicios, ni animará, promoverá, facilitará ni dará instrucciones a terceros para que: (a) utilicen los Productos o Servicios con fines ilegales; (b) utilicen los Productos o Servicios para enviar spam, cartas en cadena u otros usos que puedan perturbar los Servicios o las redes a través de las cuales acceda y utilice los Servicios; (c) enviar información de identificación de origen alterada, engañosa o falsa, incluyendo el «spoofing» o el «phishing»; (d) acceder o intentar acceder a cualquier cuenta para la que no disponga de autorización de acceso, ni duplicar, modificar, distribuir o mostrar ninguno de los datos o archivos de dicha cuenta; (e) interferir o perturbar a cualquier usuario, servidor o red, por ejemplo, enviando un virus, sobrecargando, inundando, enviando spam o bombardeando con correos cualquier parte de los Servicios; (f) sondear, escanear o probar la vulnerabilidad de cualquier sistema o red; (g) utilizar los Productos o Servicios junto con cualquier código o material que viole los derechos de propiedad intelectual de terceros; (h) difundir virus, gusanos, software malicioso, troyanos o cualquier otro elemento contaminante o destructivo similar; (i) infringir o eludir de cualquier otra forma las medidas de seguridad o autenticación; (j) acceder, manipular o utilizar áreas o interfaces no públicas de los Productos o Servicios para los que no se haya otorgado la autorización; o (k) infringir cualquier normativa, política o procedimiento de las redes a través de las cuales acceda y utilice los Servicios.

6. GARANTÍA DE RENDIMIENTO DEL PRODUCTO

NAKIVO garantiza que: (a) el Producto funcionará, en lo esencial, de conformidad con su Documentación durante un periodo de treinta (30) días a partir de la fecha del primer Pedido; y (b) NAKIVO ha realizado todos los esfuerzos comercialmente razonables, de acuerdo con los estándares del sector, para detectar y eliminar virus informáticos; y (c) salvo las contraseñas que puedan ser necesarias para el funcionamiento del Producto o del Servicio, NAKIVO no ha insertado ningún código que no se mencione en la Documentación y que esté diseñado para eliminar, interferir o inhabilitar el funcionamiento normal del Producto o del Servicio de conformidad con la Licencia. Esta garantía no se aplica a ningún problema causado por: (a) el hardware; o (b) software distinto del Producto; o (c) el uso del Producto, o el uso de software distinto del Producto, sin instalar las últimas actualizaciones del software de seguridad y fiabilidad; o (d) el uso indebido del Producto o del Servicio; o (e) el uso del Producto de forma distinta a la prevista en la Licencia aplicable; o (f) la modificación del Producto; o (g) las reclamaciones presentadas fuera del período de garantía; o (h) las reclamaciones presentadas sin cumplir los requisitos de notificación y acceso que se establecen a continuación. Esta garantía no cubre: (i) ninguna Capacidad con licencia adicional; (ii) ningún Producto entregado en el marco de los servicios de asistencia; ni (iii) ningún Producto entregado en virtud de la sección 12.

7. RECURSOS LIMITADOS

La responsabilidad total de NAKIVO, y el único recurso del Cliente, en caso de incumplimiento de la garantía anterior, se limita a: que NAKIVO realice todos los esfuerzos comercialmente razonables para que el Producto tenga un rendimiento sustancialmente similar al descrito en su Documentación, o a la sustitución del Producto no conforme en un plazo razonable. Si NAKIVO no puede lograr que el Producto tenga un rendimiento sustancialmente conforme a su Documentación ni sustituirlo en un plazo comercialmente razonable, NAKIVO reembolsará el importe pagado por el Cliente por la Licencia de dicho Producto. Los derechos del Cliente y las obligaciones de NAKIVO recogidos en esta sección están supeditados a que el Cliente proporcione a NAKIVO, durante el período de garantía definido en la cláusula 6(a) del presente documento: (a) plena cooperación; y (b) acceso al Producto para resolver cualquier reclamación; y (c) acceso al entorno de hardware y software del Cliente en el que se utiliza el Producto; y (d) una notificación por escrito dirigida al Departamento Jurídico de NAKIVO que incluya la notificación de la reclamación, una descripción completa de los supuestos defectos, suficiente para permitir su reproducción en el entorno de desarrollo o de soporte de NAKIVO, y una referencia específica a la Documentación con la que dichos supuestos defectos entran en contradicción.

8. EXENCIÓN DE RESPONSABILIDAD POR GARANTÍAS

EXENCIÓN DE RESPONSABILIDAD POR GARANTÍAS. SALVO LAS GARANTÍAS EXPRESAS ESTABLECIDAS EN EL PRESENTE ACUERDO, EL PRODUCTO SE SUMINISTRA SIN NINGÚN OTRO TIPO DE GARANTÍA, Y NAKIVO, SUS FILIALES Y LICENCIANTES RENUNCIAN A CUALQUIER OTRA GARANTÍA, INCLUIDAS, ENTRE OTRAS, LAS GARANTÍAS IMPLÍCITAS DE COMERCIABILIDAD, IDONEIDAD PARA UN FIN DETERMINADO Y NO INFRACCIÓN. NAKIVO NO GARANTIZA QUE EL FUNCIONAMIENTO DEL PRODUCTO SEA ININTERRUMPIDO O ESTÉ LIBRE DE ERRORES, NI QUE TODOS LOS DEFECTOS PUEDAN CORREGIRSE.

9. PAGOS Y ENTREGA

El Cliente abonará cada cuota de licencia y/o de servicio tras la recepción de la factura. El Cliente pagará o reembolsará a NAKIVO o, cuando así lo exija la ley, al organismo público competente, los impuestos de cualquier tipo —incluidos los de ventas, uso, IVA, impuestos especiales, derechos de aduana, retenciones, propiedad y otros impuestos similares (excepto los impuestos basados en los ingresos netos de NAKIVO)— que se apliquen en relación con las cuotas de licencia y/o de servicio, las cuales no incluyen dichos impuestos. En el caso de los productos que se entreguen por vía electrónica, a petición de NAKIVO, el cliente se compromete a facilitar a NAKIVO la documentación que acredite que el producto designado se ha recibido por vía electrónica. Si el cliente acepta cualquier producto en un formato no electrónico, podrá aplicarse un cargo adicional y será responsabilidad exclusiva del cliente hacer frente a cualquier obligación en materia de impuestos sobre las ventas o el uso, así como a las sanciones e intereses correspondientes. El saldo pendiente de cada pago atrasado devengará intereses a un tipo igual al menor de los siguientes: el 1 % mensual o el importe máximo permitido por la ley. Todos los Productos se ceden bajo licencia FCA («Free Carrier», según los Incoterms 2000) en el punto de envío. Los Productos se consideran aceptados en la fecha en que NAKIVO los entregue al Cliente, ya sea físicamente o mediante el suministro de códigos de acceso para su descarga electrónica, lo que ocurra primero; sin embargo, dicha aceptación no afectará a la Garantía de Rendimiento del Producto prevista en el presente Contrato.

10. DERECHOS DE PROPIEDAD Y CONFIDENCIALIDAD

(a) NAKIVO, sus filiales o sus licenciantes conservan todos los derechos, títulos e intereses sobre el Producto, los Servicios, la Asistencia Técnica y todos los derechos de propiedad intelectual y derechos de propiedad relacionados. El Producto y todo el software de terceros suministrado con el mismo están protegidos por las leyes aplicables en materia de derechos de autor, secretos comerciales, propiedad industrial y demás derechos de propiedad intelectual. El Cliente no podrá eliminar del Producto ninguna identificación del producto, aviso de derechos de autor, marca comercial u otro aviso. NAKIVO se reserva todos los derechos que no se hayan concedido expresamente al Cliente en el presente Contrato. (b) Por «Información confidencial» se entiende toda la información privada o confidencial que el divulgador («Divulgador») revele al destinatario («Destinatario»), e incluye, entre otras cosas: (i) toda la información relativa a la situación financiera del Divulgador, sus clientes, empleados, productos o servicios, incluyendo, sin limitación, código de software, diagramas de flujo, técnicas, especificaciones, planes de desarrollo y comercialización, estrategias y previsiones; (ii) en lo que respecta a NAKIVO y a sus licenciantes, el Producto y cualquier software de terceros suministrado con el Producto; y (iii) los términos del presente Contrato, incluida, entre otras cosas, la información sobre los precios del Producto. La Información Confidencial no incluye la información de la que el Destinatario pueda demostrar: (a) que estaba legítimamente en su poder sin ninguna obligación de confidencialidad antes de recibirla del Divulgador; (b) que es o pasa a ser de dominio público sin culpa alguna por parte del Destinatario; (c) que ha sido recibida legítimamente por el Destinatario de un tercero sin infringir ningún deber de confidencialidad; o (d) que ha sido desarrollada de forma independiente por o para el Destinatario. El Destinatario no podrá revelar la Información Confidencial del Divulgador a ningún tercero ni utilizarla infringiendo el presente Acuerdo. El Destinatario (i) ejercerá el mismo grado de cuidado y protección con respecto a la Información Confidencial del Divulgador que el que ejerce con respecto a su propia Información Confidencial y (ii) no divulgará, copiará, distribuirá, republicará ni permitirá que ningún tercero tenga acceso a ninguna Información Confidencial del Divulgador, ya sea directa o indirectamente. No obstante lo anterior, el Destinatario podrá revelar la Información Confidencial del Divulgador a sus empleados y agentes que tengan necesidad de conocerla, siempre que dichos empleados y agentes tengan obligaciones legales de confidencialidad sustancialmente idénticas (y en ningún caso menos protectoras) que las disposiciones del presente Acuerdo. (c) Obligación de notificación. Si el Destinatario tiene conocimiento de cualquier uso o divulgación no autorizados de la Información Confidencial del Divulgador, deberá notificar de forma inmediata y exhaustiva al Divulgador todos los hechos de los que tenga conocimiento en relación con dicho uso o divulgación no autorizados. Además, si se exigen al Destinatario o a cualquiera de sus empleados o agentes (mediante preguntas orales, interrogatorios, solicitudes de información o de documentos en procedimientos judiciales, citaciones, una orden de investigación civil u otro procedimiento similar) a revelar cualquier información confidencial del Divulgador, el Destinatario no revelará dicha información sin haber proporcionado al Divulgador un preaviso por escrito, comercialmente razonable, que permita al Divulgador solicitar una orden de protección u otra medida correctiva adecuada, o bien renunciar al cumplimiento de esta disposición. En cualquier caso, el Destinatario hará todo lo comercialmente razonable para preservar la confidencialidad de la Información Confidencial del Divulgador, lo que incluye, entre otras cosas, cooperar con el Divulgador para obtener una orden de protección adecuada u otra garantía fiable de que se otorgará un trato confidencial a la Información Confidencial. No obstante lo anterior, el Cliente acepta que NAKIVO pueda incluir su nombre en las listas de clientes.

11. EXENCIÓN DE RESPONSABILIDAD POR DAÑOS; LÍMITES DE RESPONSABILIDAD

EXENCIÓN DE RESPONSABILIDAD POR DAÑOS; LÍMITES DE RESPONSABILIDAD. SALVO EN CASO DE INCUMPLIMIENTO DE LA LICENCIA (SECCIÓN 3), DE LAS RESTRICCIONES DE LA LICENCIA (SECCIÓN 4), DE LOS DERECHOS DE PROPIEDAD Y DE LA CONFIDENCIALIDAD (SECCIÓN 10) Y DE RECLAMACIONES POR INFRACCIÓN (SECCIÓN 13), NINGUNA DE LAS PARTES, SUS FILIALES, NI LOS LICENCIANTES DE NAKIVO SERÁN RESPONSABLES DE (A) NINGÚN DAÑO ESPECIAL, INDIRECTO, INCIDENTAL, PUNITIVO O CONSECUENCIAL RELACIONADO CON EL PRESENTE ACUERDO, EL SOPORTE TÉCNICO, EL PRODUCTO, SERVICIOS, NI CON NINGÚN CÓDIGO O SOFTWARE DE TERCEROS SUMINISTRADO CON EL PRODUCTO (INCLUIDOS, ENTRE OTROS, EL LUCRO CESANTE, EL TIEMPO DE USO DEL ORDENADOR PERDIDO Y LOS DAÑOS A LOS DATOS O LA PÉRDIDA DE SU USO), INCLUSO SI SE HA ADVERTIDO DE LA POSIBILIDAD DE DICHOS DAÑOS, E INDEPENDIENTEMENTE DE LA NEGLIGENCIA DE UNA DE LAS PARTES O DE SI DICHOS DAÑOS SE DERIVAN DE UNA RECLAMACIÓN BASADA EN EL DERECHO DE RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL O EN EL DERECHO CONTRACTUAL, O (B) DAÑOS DE CUALQUIER TIPO CUYO IMPORTE SUPERE EL IMPORTE DE LOS DAÑOS REALES Y DIRECTOS HASTA EL LÍMITE MÁXIMO. EL TÉRMINO «LÍMITE MÁXIMO» SE REFIERE A (I) SI NAKIVO ES EL PAGADOR, EL IMPORTE PAGADO POR EL CLIENTE POR LA LICENCIA DEL PRODUCTO QUE DA LUGAR A DICHOS DAÑOS; Y (II) SI EL CLIENTE ES EL PAGADOR, EL IMPORTE MÁS ELEVADO ENTRE EL IMPORTE PAGADO Y EL PAGADERO POR EL CLIENTE POR LA LICENCIA DEL PRODUCTO QUE HAYA DADO LUGAR A DICHOS DAÑOS.

12. LICENCIA DE PRUEBA Y LICENCIA GRATUITA

NAKIVO podrá decidir, a su entera discreción, poner los Productos a disposición del Cliente sin necesidad de un Pedido y de forma gratuita. Dichos Productos se considerarán «Productos» a efectos del presente Contrato, salvo que: (a) se faciliten al Cliente con el único fin de que este pueda evaluar internamente si desea adquirir una licencia de los productos a cambio de una contraprestación; y (b) la duración de la licencia de dichos productos sea de quince (15) días o cualquier otro número de días que especifique NAKIVO; y (c) los Productos se facilitan «TAL CUAL» y sin garantía ni asistencia técnica alguna; y (d) el Producto no podrá utilizarse con fines productivos ni incluirse como parte de los procesos empresariales del Cliente de ninguna manera, a menos que o hasta que se haya obtenido expresamente la licencia correspondiente y se haya abonado el importe correspondiente en virtud de un Pedido. NAKIVO podrá rescindir todos los derechos y licencias del Cliente sobre estos Productos por conveniencia propia, previa notificación al Cliente.

13. RECLAMACIONES POR INFRACCIÓN

Si un tercero presenta una reclamación contra el Cliente alegando que el uso que este hace de un Producto, de conformidad con el presente Contrato, infringe los derechos de patente, de secreto comercial o de derechos de autor de dicho tercero («Reclamación por infracción»), NAKIVO, a su propio coste: (a) defenderá o resolverá la Reclamación por infracción; y (b) indemnizará al Cliente por cualquier indemnización por daños y perjuicios que se le imponga definitivamente como consecuencia de la infracción cometida por el Producto. Las obligaciones de NAKIVO en virtud de la presente sección no se aplicarán si: (a) el Departamento Jurídico de NAKIVO no recibe del Cliente una notificación por escrito, inmediata y con detalles, de la Reclamación por infracción; (b) NAKIVO no puede mantener el control exclusivo de la defensa de la Reclamación por infracción y de todas las negociaciones para su resolución o acuerdo; (c) NAKIVO no recibe toda la asistencia razonable; o (d) la reclamación por infracción se base en (i) el uso del Producto y/o los Servicios en combinación con productos no aprobados por NAKIVO en la Documentación del Producto, (ii) el hecho de que el Cliente no utilice las actualizaciones de dicho Producto en un plazo razonable después de que dichas actualizaciones se pongan a su disposición, o (iii) el hecho de que el Cliente no utilice el Producto según lo permitido en el Pedido y de conformidad con la Documentación. NAKIVO no obligará al Cliente a asumir ninguna obligación económica en el marco de un acuerdo o transacción, ni realizará ninguna admisión en nombre del Cliente, sin obtener previamente el consentimiento de este. Si NAKIVO determina, a su razonable criterio, que debe interrumpirse el uso de los Productos debido a una Reclamación por infracción o a una posible Reclamación por infracción, si un tribunal de jurisdicción competente prohíbe al Cliente utilizar un Producto como consecuencia de una reclamación por infracción y NAKIVO no puede lograr que dicha orden judicial se suspenda o se revoque, o si NAKIVO llega a un acuerdo sobre una reclamación por infracción en términos que obliguen al Cliente a dejar de utilizar el Producto, entonces NAKIVO, a su costa y a su elección: (a) modificará o sustituirá el Producto, (b) obtendrá el derecho a seguir utilizando el Producto, o (c) si, a juicio razonable de NAKIVO, ni (a) ni (b) son comercialmente razonables, (i) rescindirá la Licencia del Cliente sobre el Producto en el caso de cualquier Licencia perpetua, y (ii) en el caso de cualquier Licencia no perpetua, eximirá al Cliente de su obligación de realizar pagos futuros por el Producto. La presente sección contiene los recursos exclusivos del Cliente y la única responsabilidad de NAKIVO en relación con las reclamaciones por infracción.

14. RESOLUCIÓN

Previa notificación por escrito con treinta (30) días de antelación, cualquiera de las partes podrá rescindir el presente Contrato por conveniencia propia con efecto para el futuro; no obstante, dicha rescisión no afectará a los Pedidos formalizados por las partes con anterioridad a su fecha de entrada en vigor, y dichos Pedidos seguirán en pleno vigor y efecto con arreglo a los términos del presente Contrato. NAKIVO podrá: (i) rescindir un Pedido y las Licencias de los Productos correspondientes a dicho Pedido si el Cliente no abona las tarifas aplicables adeudadas en virtud de dicho Pedido en un plazo de 30 días después de la recepción de la notificación por escrito de NAKIVO sobre el impago; (ii) rescindir cualquiera o todos los Pedidos, las Licencias de los Productos y/o el presente Contrato, sin previo aviso ni plazo de subsanación, si el Cliente infringe los derechos de propiedad intelectual de NAKIVO, sus filiales o sus licenciantes, o utiliza los Productos fuera del ámbito de aplicación de las Licencias correspondientes; o (iii) rescindir todas las Licencias y el presente Contrato, en su totalidad o en parte, si el Cliente comete cualquier otro incumplimiento sustancial del presente Contrato y no subsana dicho incumplimiento en un plazo de 30 días después de la notificación por escrito de NAKIVO al Cliente sobre dicho incumplimiento. Tras la rescisión de una licencia, el Cliente desinstalará inmediatamente y dejará de utilizar los Productos correspondientes y, a petición de NAKIVO, devolverá inmediatamente dichos Productos a NAKIVO, junto con toda la documentación y copias relacionadas, o certificará su destrucción por escrito. Ninguna de las partes será responsable del incumplimiento de cualquier obligación derivada del presente Contrato, salvo las obligaciones de pago, durante cualquier período en el que el rendimiento se vea con retraso por circunstancias que escapen al control razonable de dicha parte.

15. AUDITORÍA

Si NAKIVO lo solicita, con una frecuencia máxima de una vez cada treinta (30) días, el Cliente se compromete a facilitar a NAKIVO informes periódicos sobre el uso de los productos generados a partir de productos específicos (cuando estén disponibles) o informes escritos, ya sean generados manualmente o por vía electrónica, en los que se especifique el uso que el Cliente hace de los productos. Además, si NAKIVO lo solicita como máximo una vez cada noventa (90) días, el Cliente se compromete a permitir que NAKIVO realice una auditoría en las instalaciones del Cliente durante el horario laboral habitual para garantizar el cumplimiento de los términos del presente Contrato. El Cliente se compromete a cooperar durante dicha auditoría y a facilitar un acceso razonable a su información y a sus sistemas. Si una auditoría revela que el Cliente ha superado la Capacidad Licenciada de un Producto, el Cliente se compromete a abonar las tarifas aplicables por la capacidad adicional. Si la capacidad subestimada supera el 5 % de la Capacidad Licenciada de los Productos en cuestión, el Cliente se compromete además a abonar a NAKIVO los costes razonables derivados de la realización de la auditoría.

16. CONTROLES DE EXPORTACIÓN

Al utilizar la Tecnología (tal y como se define este término más adelante), el Cliente reconoce que es responsable de cumplir con las leyes y normativas aplicables de los Estados Unidos y de todos los demás países pertinentes en materia de exportaciones y reexportaciones. El Cliente se compromete a no descargar, acceder, conceder licencias ni exportar o reexportar de ningún otro modo, directa o indirectamente, ningún código de software (suministrado como Producto y/o Servicio de NAKIVO, a través del soporte técnico o el mantenimiento, o mediante otros servicios), ninguna publicación técnica relacionada con el código de software, como notas de versión y guías de referencia, de usuario, de instalación, para administradores de sistemas y técnicas, ni servicios (en conjunto, «Tecnología») en contravención de dichas leyes y normativas, incluidas las que prohíben la exportación a determinados países restringidos («Países restringidos»), o sin la autorización gubernamental por escrito exigida por dichas leyes aplicables. La lista de Países Restringidos puede cambiar y, de hecho, cambia de vez en cuando. Actualmente incluye a Cuba, Irán, Corea del Norte y las regiones de Ucrania bajo el control efectivo de la Federación de Rusia, incluyendo, entre otras, Crimea y determinadas zonas de las regiones de Lugansk y Donetsk. En particular, aunque sin limitarse a ello, la Tecnología no podrá descargarse, cederse bajo licencia, transferirse ni exportarse o reexportarse de ningún otro modo, ya sea directa o indirectamente, incluso a través de acceso remoto: (a) a un País Restringido o a un nacional o residente de un País Restringido; (b) a cualquier persona que figure en la lista de «Nacionales Especialmente Designados u Otras Personas Bloqueadas» del Departamento del Tesoro de los Estados Unidos, en la «Lista de Personas Denegadas», la «Lista de Entidades» o la «Lista de No Verificadas» del Departamento de Comercio de los Estados Unidos; o (c) para cualquier uso final relacionado con la proliferación (armas nucleares, tecnología de misiles o armas químicas o biológicas). Al descargar, obtener las licencias y/o utilizar la Tecnología, el Cliente declara y garantiza que: (a) no se encuentra en ninguna ubicación restringida, ni está bajo el control de ninguna de ellas, ni actúa en nombre de ninguna de ellas, ni es ciudadano o residente de ninguna de ellas; (b) el Cliente no figura en ninguna de las listas mencionadas anteriormente; (c) el Cliente no participa en ningún uso final prohibido de los mencionados anteriormente; y (d) ninguna agencia federal de EE. UU. ha suspendido, revocado o denegado sus privilegios de exportación. El Cliente acepta que todos los derechos de uso de la Tecnología se conceden con la condición de que dichos derechos se perderán si el Cliente incumple estas condiciones.

El Reglamento (UE) 2021/821 establece un régimen de la Unión para el control de las exportaciones, la intermediación, la asistencia técnica, el tránsito y la transferencia de elementos y tecnología de doble uso. La Tecnología está destinada exclusivamente a usos finales civiles.

Por lo tanto, el Cliente se compromete a no (a) utilizar, exportar, reexportar, transferir, divulgar o poner a disposición de cualquier otra forma la Tecnología infringiendo cualquier ley aplicable en materia de control de exportaciones o sanciones; (b) conceder licencias, descargar o transferir, directa o indirectamente, cualquier Tecnología bajo su control a ninguna entidad militar ni a ninguna otra entidad con fines militares, incluidas las fuerzas de seguridad del Estado, cuando lo prohíba la legislación aplicable; o (c) transferir a sabiendas cualquier Tecnología a usuarios finales para su uso en relación con armas químicas, biológicas o nucleares, o con misiles capaces de lanzar dichas armas, cuando lo prohíba la legislación aplicable; (d) exportar, reexportar, transferir o poner a disposición de cualquier otra forma la Tecnología a cualquier persona o entidad sujeta a sanciones o restricciones de exportación aplicables, o con ubicación en cualquier país o territorio sujeto a sanciones generales, a menos que se hayan obtenido todas las autorizaciones gubernamentales necesarias. El Cliente declara y garantiza que cumplirá con todas las leyes y reglamentos aplicables en materia de control de exportaciones y sanciones, y que obtendrá las licencias de exportación o reexportación u otras autorizaciones gubernamentales necesarias antes de transferir la Tecnología.

El Cliente también se compromete a: (a) no exportar ni reexportar ninguna Tecnología a una entidad con sede en China que se denomine a sí misma «Instituto» o «Academia»; y (b) no exportar ni reexportar a sabiendas ninguna Tecnología a ningún país sujeto a sanciones impuestas por la Unión Europea, las Naciones Unidas o la Organización para la Seguridad y la Cooperación en Europa sin haber obtenido previamente la licencia validada necesaria.

17. LEY APLICABLE

El presente Acuerdo se rige por la legislación del Estado de Nevada, sin tener en cuenta sus principios sobre conflicto de leyes. Se excluye expresamente, en su totalidad, la aplicación de la Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías.

18. ARBITRAJE

CUALQUIER CONTROVERSIA, RECLAMACIÓN O CONFLICTO ENTRE EL CLIENTE Y NAKIVO QUE SURJA DE O ESTÉ RELACIONADO CON EL PRESENTE ACUERDO, O CON EL INCUMPLIMIENTO O PRESUNTO INCUMPLIMIENTO DEL MISMO, SE RESOLVERÁ MEDIANTE ARBITRAJE VINCULANTE CELEBRADO EN INGLÉS. EL ARBITRAJE SE CELEBRARÁ EN NEVADA, CONDADO DE CLARK, EE. UU., CON ARREGLO A LAS REGLAS VIGENTES DE LA ASOCIACIÓN AMERICANA DE ARBITRAJE, YA SEAN COMERCIALES O INTERNACIONALES, SEGÚN CORRESPONDA. LOS COSTES DEL ARBITRAJE SERÁN ASUMIDOS A PARTES IGUALES HASTA QUE SE DICTE EL LAUDO DEL ÁRBITRO. EL LAUDO DICTADO SERÁ DEFINITIVO Y VINCULANTE PARA LAS PARTES, NO SERÁ OBJETO DE RECURSO ANTE NINGÚN TRIBUNAL Y PODRÁ SER EJECUTADO EN CUALQUIER TRIBUNAL DE JURISDICCIÓN COMPETENTE. NINGUNA DISPOSICIÓN DEL PRESENTE ACUERDO SE CONSIDERARÁ QUE IMPIDA A NINGUNA DE LAS PARTES SOLICITAR MEDIDAS CAUTELARES ANTE CUALQUIER TRIBUNAL CON JURISDICCIÓN SOBRE LAS PARTES Y EL OBJETO DE LA CONTROVERSIA, EN LA MEDIDA EN QUE SEA NECESARIO PARA PROTEGER LA INFORMACIÓN CONFIDENCIAL DE CUALQUIERA DE LAS PARTES, LA PROPIEDAD O CUALQUIER OTRO DERECHO DE PROPIEDAD DE CUALQUIERA DE LAS PARTES. TODOS LOS PROCEDIMIENTOS DE ARBITRAJE SE LLEVARÁN A CABO DE FORMA CONFIDENCIAL, Y LA PARTE QUE PREVALEZCA EN EL ARBITRAJE TENDRÁ DERECHO A RECUPERAR DE LA OTRA PARTE LOS HONORARIOS RAZONABLES DE SUS ABOGADOS Y LOS GASTOS NECESARIOS INCURRIDOS EN RELACIÓN CON EL MISMO.

19. CONTRATACIÓN PÚBLICA FEDERAL DE EE. UU.

La presente sección aplica a todas las adquisiciones del Producto comercial sujetas al presente Acuerdo realizadas por el Gobierno federal de los Estados Unidos o en su nombre, o por cualquier contratista principal o subcontratista (de cualquier nivel) en el marco de cualquier contrato, subvención, acuerdo de cooperación u otra actividad con el Gobierno federal de los Estados Unidos. Al aceptar la entrega del Producto, el Gobierno acepta por la presente que el Producto cumple los requisitos para ser considerado «comercial» en el sentido de la normativa de adquisiciones aplicable a esta contratación. Los términos y condiciones del presente Acuerdo se aplicarán al uso y la divulgación del Producto por parte del Gobierno, y prevalecerán sobre cualquier término o condición contractual que entre en conflicto con ellos. Si la licencia otorgada por el presente Acuerdo no satisface las necesidades del Gobierno o es incompatible en cualquier aspecto con la legislación federal, el Gobierno se compromete a devolver el Producto, sin haberlo utilizado, a NAKIVO. La siguiente declaración adicional aplica únicamente a las adquisiciones reguladas por la subparte 227.4 del DFARS (octubre de 1988): «Derechos restringidos: el uso, la duplicación y la divulgación por parte del Gobierno están sujetos a las restricciones establecidas en el subapartado (c)(1)(ii) de la cláusula «Derechos sobre datos técnicos y software informático» del DFARS 252.227-7013 (octubre de 1988).

20. ENTIDADES DE NAKIVO

Las siguientes entidades concedentes de licencias aplican al presente Acuerdo:
Territorio: Todo el mundo
Entidad concedente de licencias: NAKIVO, Inc.

Dirección de la entidad concedente de licencias:
4894 Sparks Blvd.
Sparks, NV, EE. UU.
89436-8202

21. CESIONES Y TRANSFERENCIAS

El Cliente no podrá ceder ni transferir un Producto por separado del Contrato y la Licencia correspondientes, ni podrá ceder ni transferir un Contrato o una Licencia, salvo en caso de fusión con un tercero —o de incorporación a este— o de transferencia de la totalidad o de la práctica totalidad de los activos del Cliente a un tercero que asuma todas las responsabilidades y obligaciones del Cliente en virtud del Contrato y la Licencia, y que acepte expresamente quedar vinculado por todos los términos del Contrato y la Licencia y cumplirlos. Cualquier intento de ceder o transferir un Contrato o una Licencia que infrinja esta disposición será nulo y sin efecto, y se considerará una violación de los derechos de propiedad intelectual de NAKIVO o un uso fuera del ámbito de la Licencia.

22. CLÁUSULAS VARIAS

La renuncia por parte de una de las partes a hacer valer cualquier incumplimiento de cualquiera de las cláusulas del presente Acuerdo no se interpretará como una renuncia a hacer valer cualquier incumplimiento posterior o continuado. Si alguna de las cláusulas del presente Acuerdo resultara inválida o inaplicable, las demás cláusulas seguirán en vigor. Las partes reconocen que han leído el presente Acuerdo y aceptan que constituye la declaración completa y exclusiva del acuerdo y que sustituye a cualquier negociación o acuerdo anterior o simultáneo entre las partes en relación con el objeto del presente Acuerdo. El presente Acuerdo no podrá modificarse ni rescindirse salvo mediante documento escrito firmado por ambas partes. La parte ganadora en cualquier litigio tendrá derecho a recuperar los honorarios y costas de sus abogados de la otra parte. En la medida en que los Productos de NAKIVO incluyan código de terceros: (a) si dicho código se proporciona para su uso con un Producto, solo podrá utilizarse con ese Producto, salvo que se disponga lo contrario en la Documentación; y (b) si la Documentación contiene condiciones relativas a dicho código de terceros, dichas condiciones regirán el código de terceros en lugar de las condiciones del Pedido aplicable y del presente Acuerdo; salvo que las condiciones de terceros no (i) anulen ni modifiquen los derechos concedidos por NAKIVO al Cliente ni las obligaciones asumidas por NAKIVO en el Pedido correspondiente o en el presente Contrato con respecto a un Producto; ni (ii) impongan restricciones adicionales al uso del Producto por parte del Cliente. En algunas circunstancias, normalmente bien para comodidad de sus clientes o bien para cumplir con la obligación de poner a disposición el código fuente en virtud de condiciones de licencia específicas, NAKIVO distribuye a los clientes, de forma gratuita, productos que no se rigen por un Pedido ni por el presente Contrato. Dichos productos se distribuyen por separado de los Productos de NAKIVO, se rigen por los términos de licencia que se incluyen con ellos y son facilitados por NAKIVO «TAL CUAL», «DONDE SE ENCUENTRA» Y SIN GARANTÍAS DE NINGÚN TIPO, YA SEAN ORALES O ESCRITAS, EXPRESAS O IMPLÍCITAS, Y SE EXCLUYEN, SIN LIMITACIÓN ALGUNA, LAS GARANTÍAS DE COMERCIABILIDAD, IDONEIDAD PARA UN FIN DETERMINADO, NO INFRACCIÓN Y TITULARIDAD. Las partes acuerdan que el presente Contrato y los documentos relacionados están redactados en lengua inglesa.

23. ASISTENCIA

El cliente podrá adquirir los servicios de asistencia de NAKIVO («Asistencia») mediante un pedido. Una vez adquirida la Asistencia para un producto, el cliente quedará automáticamente inscrito en la Asistencia, con periodicidad mensual o anual, para toda la capacidad con licencia del producto, salvo que cualquiera de las partes rescinda la Asistencia para toda la capacidad con licencia de un producto mediante un preaviso por escrito de al menos treinta (30) días antes de la siguiente fecha de vencimiento de la Asistencia. La cuota mensual o anual del Servicio de asistencia se acordará en el momento de cada Pedido. NAKIVO podrá modificar las condiciones del Servicio de asistencia, con efecto a partir de la fecha de aniversario del Servicio de asistencia del Cliente. NAKIVO se reserva el derecho a interrumpir el Servicio de asistencia para un Producto en caso de que NAKIVO interrumpa de forma generalizada dichos servicios para todos los titulares de licencias de dicho Producto. A cualquier cliente que no esté al corriente en el pago del servicio de asistencia no se le emitirán nuevas claves de licencia (incluidas las fusiones de licencias y las actualizaciones de edición) hasta que se renueve el servicio de asistencia. Si se rescinde el servicio de asistencia y el cliente vuelve a contratarlo, NAKIVO podrá cobrarle una cuota de reactivación.

24. CONDICIONES ADICIONALES

Las siguientes condiciones adicionales se incorporan al presente Contrato.

a. DEFINICIONES. Los términos que se establecen a continuación tienen el significado indicado, independientemente de si aparecen en mayúsculas o no.

«Ordenador» o «servidor» tiene el significado que se le da generalmente en el sector informático, es decir, una máquina individual, ya sea una unidad central de procesamiento, como un ordenador central, o una máquina de sistemas distribuidos, como un servidor basado en Unix o Intel. Un ordenador mainframe sería un ordenador mainframe individual que cuente con uno o varios procesadores o motores.

«Enterprise» es el entorno compuesto por todo el hardware que el Cliente posea o tenga arrendado en el Territorio.

b. RESTRICCIONES DE LA LICENCIA. Las siguientes restricciones se aplican a determinados Productos. Cada licencia «NAKIVO Backup & Replication» está limitada para su uso por CPU —subcapacidad— o por ordenador —subcapacidad—.

c. UNIDADES DE MEDIDA. Las siguientes unidades de medida se aplican a determinados Productos.

por CPU —capacidad completa—: Se requiere una licencia por el número total de CPU físicas activas en cada ordenador en el que el Producto realice tareas de backup o replicación, ya sea de forma remota o local. «CPU» significa un procesador físico o unidad central de procesamiento en un ordenador designado que contiene los circuitos lógicos que ejecutan las instrucciones de los programas de un ordenador y se refiere al «zócalo de CPU», que puede contener uno o más núcleos de procesador.

por CPU - Subcapacidad: Se requiere una licencia para todas las CPU físicas activas en las que el producto realiza tareas de backup o replicación, ya sea de forma remota o local. «CPU» se refiere a un procesador físico o unidad central de procesamiento de un ordenador designado que contiene los circuitos lógicos que ejecutan las instrucciones de los programas de dicho ordenador, y hace referencia al «zócalo de CPU», que puede contener uno o más núcleos de procesador.

por ordenador – Capacidad completa: Se requiere una licencia para todos los ordenadores activos (ya sean virtuales o físicos) en los que el producto realice tareas de backup o replicación, ya sea de forma remota o local.

por ordenador – Subcapacidad: Se requiere una licencia para todos los ordenadores activos en los que el producto realice tareas de backup o replicación, ya sea de forma remota o local.

USTED ACEPTA QUE HA LEÍDO EL PRESENTE ACUERDO Y QUE SE COMPROMETE A CUMPLIRLO, COMO SI LO HUBIERA FIRMADO POR ESCRITO. SI ACTÚA EN NOMBRE DE UNA ENTIDAD, GARANTIZA QUE TIENE LA AUTORIDAD NECESARIA PARA ACEPTAR LOS TÉRMINOS DEL PRESENTE CONTRATO EN NOMBRE DE DICHA ENTIDAD.